دور القاضي في تنفيذ المقررات التحكيمية

دور القاضي في تنفيذ المقررات التحكيمية .

دور القاضي في تنفيذ المقررات التحكيمية

دور القاضي في تنفيذ المقررات التحكيمية

تقديم:

ظهر التحكيم  كطريق  من  طرق  فض  النزاعات منذ  القدم، فقد لجا إليه المصريون القدامى والبابليون والرومان وغيرهم(1)، أما الإسلام فقد عرف هذا النظام منذ  بدايته وهذا ما تؤكده مجموعة من الآيات القرآنية التي تحث على اللجوء إلى التحكيم، إذ يقول عز وجل في سورة النساء “فلا وربك لا يؤمنون  حتى  يحكموك  فيما  شجر بينهم  تم  لا يجدوا  في أنفسهم حرجا مما قضيت فيسلموا تسليما “(2) وقد استمر هذا النظام كأحد الوسائل المعتمدة في حل الخلافات فتطور إلى  أن أضحى اليوم  من الوسائل الفعالة  التي يكثر الإقبال عليها لفض النزاعات التي تنشا بين الأفراد سواء أكانت  ذات  طبيعة  مدنية أو تجارية، وكل ذلك كان  نتيجة  للمميزات  التي  تطبع  التحكيم (السرعة، البساطة  في الإجراءات، السرية  في الجلسات…).

ولهذه  الاعتبارات  وأخرى  فقد  أولى المشرع المغربي هذه الوسيلة أهمية كبرى حيث عمل على تنظيمها بداية في إطار مجموعة من القوانين المتفرقة  قبل أن يعمل على تنظيمها ضمن مقتضيات قانون المسطرة المدنية  في  إطار الباب  الثامن  من القسم  الخامس  وذلك بمقتضى القانون المتعلق بالتحكيم والوساطة والاتفاقية(3).

وبالرجوع  إلى  مقتضيات القانون المذكور نجد أن المشرع المغربي يعرف التحكيم في الفصل306 بأنه “حل نزاع من لدن  هيئة  تحكيمية  تتلقى  من  الأطراف  مهمة الفصل في النزاع بناء على اتفاق التحكيم”.

وإذا كان التحكيم من خلال هذا التعريف يخضع لإرادة واتفاق  طرفيه  في  اختيار هذه الوسيلة من عدمه.

1- راجع، عبد الله درميش، التحكيم الدولي في  المواد التجارية، رسالة  لنيل  دبلوم  الدراسات  العليا في القانون الخاص، كلية  الحقوق الدار البيضاء، 1983-1982، الصفحة 22.

2- سورة النساء، الآية 64.

3- يتعلق  الأمر  بالقانون 05-08 الصادر بتنفيذه   الظهير الشريف 1.07.169  بتاريخ  19 من ذي الحجة 1428 ( 30 نوفمبر 2007 )، الجريدة الرسمية عدد 5584، بتاريخ  25  ذو القعدة  1428 ( 6 دجنبر 2007 )، الصفحة 3894.

إلا أن  المنازعات  المعروضة  على أنظار هيئة التحكيم وان كان أساسها اتفاق التحكيم فان مصيرها لا يحيد عن أمرين فإما  أن  ينتهي  النزاع  بصدور  مقرر  تحكيمي  يرتضي الأطراف  تنفيذه أو يرفضا  ذلك وهنا يتدخل القضاء لإكساب المقرر المذكور القوة التنفيذية اللازمة.

وبالتالي فالتحكيم له طبيعة قضائية، وأحكام المحكمين يجوز تنفيذها جبرا بعد الحصول على أمر تنفيذها(4).

فتذييل الحكم بالصيغة التنفيذية يمثل اعترافا من القضاء بصلاحية الحكم وإمكانية تنفيذه جبرا بكافة الوسائل التي يتيحها القانون. وفي هذا الإطار ينحصر دور القضاء في التأكد من توفر الشروط اللازمة  لتنفيذها دون تدخل في موضوعها ،لكن رغم ذلك يبقى للقاضي دور مهم  في مراقبة أحكام  المحكمين  للتتبث  من  صحة  إجراءاتها  وإمكانية  تنفيذها دون أن يتعارض ذلك مع أحكام قطعية سابقة أو يخاف النظام العام في البلد المطلوب التنفيذ فيه.

إقرأ أيضا :  كيف تحضر لمبارة الملحقين القضائيين نصائح مهمة ومراجع لابد منها للتحضير ؟

إذا تبث ما سبق  أمكن  لنا  أن  نطرح  الإشكالية  التالية:  أي  دور للقاضي  في  تنفيذ المقررات التحكيمية وما هو القانون الواجب التطبيق على جوهر النزاع؟

وعليه ستكون معالجة هذا الموضوع وفق خطة البحث التالية:

المبحث الأول : دور القاضي في تنفيذ المقررات التحكيمية

المبحث الثاني : القانون الواجب التطبيق على جوهر النزاع

4- بخصوص  هذا  الموضوع، راجع، ادريس  العلوي العبدلاوي، الوسيط  في  شرح  قانون  المسطرة المدنية، الجزء الأول، الطبعة الأولى، 1998، مطبعة النجاح الجديدة، الدار البيضاء، الصفحة 659.

المبحث الأول : دور القاضي في تنفيذ القرارات التحكيمية

لئن كان اتفاق التحكيم هو الأساس  الشكلي  والموضوعي للجوء الأطراف إلى التحكيم فان دور القضاء كجهاز مساعد  يبقى  حاضرا بالرغم من طبيعة التحكيم الاتفاقية وذلك من خلال الرقابة القضائية التي لها أهمية كبيرة فيما  يخص  المقررات  التحكيمية، فمن خلالها يمكن التتبث من مدى احترام القواعد المتعلقة بالنظام  العام، وكذلك  الحرص  على  إحلال العدالة ومن تم القاضي يجب أن يخدم المهمة التحكيمية أثناء سيرها وتنفيذ الحكم التحكيمي.

ولمقاربة دور القاضي في  تنفيذ المقرر التحكيمي ارتأينا معالجة ذلك من خلال مطلبين الأول نتعرف من خلاله عن  دور القاضي  في  تنفيذ  المقررات  التحكيمية  والثاني  نفرده لحدود صلاحيات القاضي في منح الصيغة التنفيذية للمقرر التحكيمي.

المطلب الأول :دور القاضي في تنفيذ المقررات التحكيمية

لا جدال في أن اللجوء إلى التحكيم يكون بناء على اتفاق الأطراف ،بحيث تصبح إمكانية اللجوء إلى القضاء غير واردة تحت طائلة  الدفع بوجود اتفاق تحكيمي ،على اعتبار أن هذا الأخير يحجب القضاء المختص عن البث في النزاع.

وإذا كان اللجوء  إلى التحكيم له نفس الغاية من اللجوء إلى القضاء وهي الحصول على حكم يتم بموجب البث في نزاع قائم  بين أطراف  الخصومة  فان الحكم  الصادر عن الهيئة التحكيمية يعرف كما سبق أن أوضحنا مصيرين، فإما أن ينفذ عن طواعية وهذا هو الأصل  وان ينفذ جبرا على الطرف المحكوم عليه وهنا لابد من تذييله بالصيغة  التنفيذية من طرف القضاء حتى يتمتع بقوة التنفيذ  الجبري، غيرأن صلاحية السلطة  القضائية  التي  أوكل لها المشرع هذه المهمة لم ترد مطلقة وإنما قيدها بضوابط أوجب عليها مراعاتها(5).

وهكذا وبالرجوع إلى مقتضيات الفصل 26_327 من القانون 05_08 نجد  بان أحكام التحكيم تحوز حجية الشيء  المقضي  به  بخصوص النزاع  الذي  تم  الفصل  فيه  بمجرد صدورها  فيكون لمن  صدر الحكم  لفائدته أن يتمسك  بمزايا  هذا  الحكم  ولا يجوز طرح النزاع المقضي فيه على أية جهة قضائية أو هيئة تحكيم أخرى(6).

5- أنظر، مجلة المحاكم المغربية، العدد 109، يوليوز- غشت 2007،  مطبعة  النجاح  الجديدة،  الدار البيضاء،  الصفحة 228.

6- راجع، خالد أحمد عبد الحميد، دور القضاء في الأمر بتنفيذ أحكام  التحكيم، يوم دراسي نظمه المجلس الأعلى ومحكمة النقض المصرية في إطار اتفاقية التوأمة حول العمل القضائي والتحكيم التجاري، الرباط في 5-03-2004، الصفحة 24.

إقرأ أيضا :  محكمة تحكم على مجرم بخمسين قرنا(5000 سنة) بسبب جريمة فظيعة.

مقال بعنوان “رفض تنفيذ الحكم التحكيمي” للدكتورة نجاة المغراوي

هذا الأمر أكدته محكمة الاستئناف بالدار البيضاء في قرار لها جاء فيه :

“حجية  الشيء  المقضي  به  هي  قرينة  قاطعة  على الحقيقة التي يحملها سواء الحكم القضائي  أو المقرر التحكيمي  وتمنع  الأطراف  من معاودة  طرح  النزاع  المتعلق  بنفس الموضوع سواء أمام نفس المحكمين أو غيرهم “.

وإذا كانت الفقرة الأولى من الفصل 26_327 تنص على  أن الحكم  التحكيمي  يكتسب حجية الشيء المقضي به بمجرد صدوره، فان الفقرة الثانية من نفس الفصل  تنص على  أن الحكم التحكيمي لا يكتسب الحجية إذا ما تعلق  الأمر بنزاع  يكون احد الأشخاص المعنويين الخاضعين للقانون العام طرفا فيه ،إلا إذا صدر أمر بتخويل الصيغة التنفيذية يطلبه الطرف الأكثراستعجالا أمام القاضي المختص مع إعمال مقتضيات الفصل 310 من قانون المسطرة المدنية  التي  تمنح  الاختصاص  للنظر في  طلب  تذييل  الحكم التحكيمي، فيما يخص هذه المسالة للمحكمة الإدارية التي سيتم تنفيذ الحكم التحكيمي في دائرتها والى المحكمة الإدارية بالرباط عندما يكون تنفيذ الحكم  التحكيمي  يشمل  مجموع  التراب  الوطني، أي  أن  القوة التنفيذية  لا تلحق الحكم  التحكيمي إلا  بصدور أمر خاص  من  القضاء  الشيء الذي يميز أحكام التحكيم عن أحكام القضاء التي  تنفذ بصيرورتها انتهائية دون حاجة إلى  صدور أمر بتنفيذها.

وهذا يرجع لكون حكم المحكمين لا يستمد  أية  قوة  من  السلطة  العامة،  فيحتاج  إلى صدور مثل هذا الأمر من القضاء  حتى  يصل  لمرتبة  الحكم  القضائي، ويصبح  بالإمكان تنفيذه جبرا وهذه مسالة متفق عليها في جل التشريعات.

*

وبخصوص الجهة  المختصة  بمنح  الصيغة  التنفيذية  للحكم  التحكيمي نجد أن الفصل 31_327 ينص على أن  الحكم  التحكيمي  لا ينفذ  جبرا  إلا بمقتضى أمر بتخويل الصيغة التنفيذية يصدره رئيس المحكمة الصادر الحكم  في  دائرتها  إما  إذا تعلق التحكيم باستئناف حكم، وجب  إيداع  الحكم  التحكيمي  لدى  كتابة  ضبط  محكمة  الاستئناف، ويصدر الأمر بتخويل الصيغة التنفيذية عن الرئيس الأول لهذه المحكمة.

وبذلك  يمكن  القول  بان القضاء يمارس الرقابة على المقررات والأحكام الصادرة عن الهيئة  التحكيمية  بمناسبة  نظره  في طلبات  تذييل هذه  المقررات بالصيغة التنفيذية ويبقى التساؤل حول حدود صلاحية القضاء في منح الصيغة التنفيذية وهي النقطة  التي  سنتناولها في المطلب الثاني.

المطلب الثاني حدود صلاحيات القاضي في تذييل المقرر التحكيمي بالصيغة التنفيذية

لئن كانت التشريعات الحديثة ومنها التشريع المغربي، قد  حرصت  على  تكريس  مبدأ استقلال التحكيم عن القضاء، وجعلت منه مبدأ إجرائيا  أساسيا  إلا  أن  ذلك لا يعني الفصل بينهما بشكل تام ومطلق. وذلك انه بتفحص النصوص القانونية لمجموع التشريعات الحديثة، نجدها قد أحاطت نظام التحكيم بمجموعة  من  الضمانات  هادفة  بذلك  إلى  ضمان فعاليته ونجاعته وسرعته، أناطتها بالقضاء  الذي  يتدخل  في حدود الاختصاصات المخولة له بناء على طلب الأطراف كلما اعترض الهيئة التحكيمية أو الأطراف  صعوبات، خصوصا على مستوى تنفيذ الحكم التحكيمي.

إقرأ أيضا :  سبل حماية الأحداث المعتقلين بمراكز الطفولة في ظل وضع استثنائي "وباء كورونا"

فالمشرع المغربي من خلال القانون 05_08 خول لرئيس المحكمة مراقبة مدى احترام المقرر التحكيمي للنظام العام وكذلك مراقبة موضوع النزاع إذا كان من المسائل التي يجوز فيها التحكيم، وأيضا التأكد من عدم المساس بالقواعد  الجوهرية  التي  يترتب على مخالفتها بطلان المقرر التحكيمي.

والمشرع في ظل القانون المذكور حدد حالات الطعن  بالبطلان  في  الفصل 36_327 ويمكن القول أن سلطات رئيس  المحكمة  محددة  في  مراقبة مدى احترام المقرر التحكيمي للمقتضيات القانونية المنصوص عليها في التحكيم.

هكذا يتبن  لنا  أن  القضاء  يمارس  رقابة  على  التحكيم   وعلى  القرارات  الصادرة عن المحكمين وان التذييل بالصيغة التنفيذية هي الطريقة  الوحيدة  لبسط رقابة القضاء على التحكيم، وبالتالي رقابة القاضي رقابة إجمالية وغير معمقة  وتستند  بالأساس على  الظاهر بحيث لا يمكنه رفض منح المساعدة  إلا  إذا  كانت اتفاقية التحكيم واضحة البطلان، أو كان من الجلي انه لا يمكن تنفيذها وتشمل  رقابة القضاء  كذلك المسائل المتعلقة بمعالجة التدابير المؤقتة والتحفظية والتي هي من اختصاص القضاء أساسا الذي يملك هذه السلطة سواء قبل البدء في إجراءات التحكيم وأثناء سيرها ولا تملك هيئة  التحكيم اتخاذ  أي تدبير من ذلك إلا بعد البدء في إجراءات التحكيم وبناء على اتفاق طرفي التحكيم على هذا الأمر.

قراءة نقدية لشكلية القانون 05/08 المتعلق بالتحكيم والوساطة الاتفاقية

وتختص الهيئة التحكيمية  باتخاذ التدابير المؤقتة والتحفظية  في  الحالة التي يتفق  فيها الطرفين صراحة على ذلك في اتفاق التحكيم، ويكون أمرهيئة التحكيم  باتخاذ  هذه  التدابير

بناء على طلب احد الطرفين فلا يجوز لها أن تتعرض لذلك من التدابير ذاتها لو وجدت أثناء نظر النزاع ظروفا يقتضي اتخاذ مثل هذه التدابير.

وإذا أمرت هيئة التحكيم احد الطرفين باتخاذ تدبير مؤقت أو تحفظي في الحالات التي يجوز لها فيها ذلك، ولم ينفذ من صدر إليه الأمر ذلك جاز للطرف الأخر أن يلجأ للقضاء للحصول على أمر بتنفيذه، فيقتصر دور الاختصاص هنا على إصدار الأمر بتنفيذ التدابير الذي  سبق أن اتخذتها هيئة التحكيم وينعقد الاختصاص بإصدار الأمر بالتنفيذ لرئيس المحكمة.

مما سبق يمكن القول بان القضاء يتدخل في إطار الاختصاص الموكول له لتذييل المقررات التحكيمية بالصيغة التنفيذية وذلك لإكسابها القوة التنفيذية الجبرية وهو هنا يلعب دورا رقابيا ودور جهاز مساعد يعطي للأحكام والمقررات التحكيمية النجاعة والفعالية اللازمة.

هذا الأمر يبقى رهينا بحسن اختيار القانون الواجب التطبيق على جوهر النزاع والذي سيكون موضوع المبحث الثاني.

1 2الصفحة التالية

‫30 تعليقات

  1. Thanks on your marvelous posting! I quite enjoyed reading it, you might be a great author.I will remember to bookmark your
    blog and will often come back later on. I want to encourage you to continue your great job, have a nice weekend!

  2. Howdy, i read your blog from time to time and i own a similar one and i
    was just wondering if you get a lot of spam comments?
    If so how do you protect against it, any plugin or anything you can advise?
    I get so much lately it’s driving me insane so any support is
    very much appreciated.

  3. First of all I want to say great blog! I had a quick question that I’d like to ask if
    you do not mind. I was curious to find out how you center yourself and clear your mind prior to writing.
    I’ve had a difficult time clearing my mind in getting my ideas out.
    I do enjoy writing but it just seems like the first
    10 to 15 minutes are generally lost just trying to figure
    out how to begin. Any recommendations or hints? Thanks!

  4. Today, I went to the beachfront with my kids. I found a sea shell and gave it to
    my 4 year old daughter and said “You can hear the ocean if you put this to your ear.” She put the shell to
    her ear and screamed. There was a hermit crab inside and it pinched her ear.
    She never wants to go back! LoL I know this is completely
    off topic but I had to tell someone!

  5. You actually make it seem so easy with your presentation but I find this
    topic to be really something that I think I would never understand.
    It seems too complicated and extremely broad for me. I’m looking forward for your next post,
    I will try to get the hang of it!

  6. hi!,I like your writing very a lot! percentage we keep in touch more approximately your article on AOL?
    I need an expert in this space to solve my problem.
    Maybe that is you! Taking a look forward to look you.

  7. I know this if off topic but I’m looking into starting my own weblog and
    was wondering what all is required to get setup? I’m assuming having a blog
    like yours would cost a pretty penny? I’m not very web smart so I’m not 100%
    certain. Any suggestions or advice would be greatly appreciated.
    Appreciate it

  8. Hi there! I know this is kinda off topic however , I’d figured I’d
    ask. Would you be interested in trading links or maybe guest authoring a blog post or vice-versa?
    My site goes over a lot of the same subjects as yours and I believe we could greatly benefit from each other.
    If you are interested feel free to send me an email. I look forward to hearing from you!
    Wonderful blog by the way!

  9. Thank you for any other magnificent post. The place else could anyone get that type of information in such a perfect method
    of writing? I have a presentation subsequent week, and I’m
    on the look for such information.

  10. With havin so much content do you ever run into any
    issues of plagorism or copyright infringement? My blog
    has a lot of completely unique content I’ve either
    created myself or outsourced but it seems a lot of it is popping it up all
    over the web without my agreement. Do you know
    any methods to help reduce content from being stolen? I’d truly appreciate it.

اترك تعليقاً

لن يتم نشر عنوان بريدك الإلكتروني.

زر الذهاب إلى الأعلى
%d مدونون معجبون بهذه: